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Mezcla de fondos y conversión
escrow La mezcla de fondos (commingling) ocurre cuando los titulares de licencia depositan dinero de terceros en una cuenta que no es de fideicomiso o mezclan indebidamente bienes. Los fondos deben colocarse en una cuenta de fideicomiso, en un escrow neutral, o entregarse al principal dentro de los tres días hábiles.
Reglas clave
- ✓Los fondos deben colocarse en fideicomiso, en un escrow neutral, o entregarse al principal dentro de los 3 días hábiles (B&P §§ 10145, 10146)
- ✓Las cuentas de fideicomiso son cuentas del corredor y no están disponibles para los vendedores inmobiliarios; los vendedores deben entregar los fondos de inmediato al corredor
- ✓El corredor puede conservar hasta $200 de sus propios fondos para cargos por servicios sin incurrir en mezcla de fondos (10 CCR § 2835)
- ✓Los fondos en copropiedad deben desembolsarse a más tardar 25 días después del depósito si no existe una disputa
- ✓Se requieren registros separados para cada beneficiario (10 CCR § 2831.1); la cobertura de la FDIC se extiende por beneficiario identificado
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Tipos de autoridad: real y ostensible
agency La autoridad del agente puede ser real (expresa) u ostensible (aparente/implícita). La autoridad real se confiere intencionalmente; la autoridad ostensible es lo que el principal hace creer a terceros que el agente posee. La autoridad de un agente se limita a lo que se le ha conferido de manera real u ostensible.
Reglas clave
- ✓Código Civil de California § 2315: el agente tiene la autoridad que el principal le confiere de manera real u ostensible
- ✓Código Civil de California § 2316: la autoridad real se confiere intencionalmente o el principal permite que el agente crea poseerla
- ✓Código Civil de California § 2317: la autoridad ostensible es lo que el principal hace creer a terceros
- ✓Código Civil de California § 2319: el agente puede hacer todo lo apropiado o habitual para lograr el propósito de la agencia
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Autoridad expresa, implícita y aparente
agency La autoridad expresa delimita con precisión las actividades autorizadas. La autoridad implícita es razonablemente necesaria para cumplir con el encargo y no puede entrar en conflicto con la autoridad expresa. La autoridad aparente depende de las expectativas razonables de terceros a quienes se les hizo creer que el agente está autorizado.
Reglas clave
- ✓La autoridad expresa es precisa; un agente autorizado a comprar a $100,000 no puede comprar a $105,000
- ✓La autoridad implícita es razonablemente necesaria para lograr los objetivos, pero no puede entrar en conflicto con la autoridad expresa
- ✓La autoridad aparente impide que el principal niegue la autorización cuando sus acciones crean una apariencia de autoridad y terceros confían razonablemente en ella
- ✓Las limitaciones no comunicadas sobre la autoridad ordinaria por lo general no vinculan al tercero
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Emergencia y restricciones a la autoridad
agency Un agente tiene autoridad ampliada en una emergencia, incluido el poder de desobedecer instrucciones cuando ello sea claramente en interés del principal y no haya tiempo para obtener instrucciones. Un agente nunca puede tener autoridad para defraudar al principal y, por lo general, no puede actuar en su propio nombre.
Reglas clave
- ✓La emergencia amplía la autoridad (p. ej., un administrador de propiedades que realiza reparaciones urgentes)
- ✓Un agente nunca puede tener autoridad para cometer un fraude contra el principal (Código Civil de California § 2315 y siguientes)
- ✓Un mandato de venta no autoriza a modificar o cancelar el contrato de venta una vez celebrado
- ✓Un corredor de bienes raíces que negocia un préstamo generalmente no tiene autoridad para cobrar pagos sin autorización escrita para el servicio del préstamo
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Ratificación de actos no autorizados
agency Un principal puede ratificar un acto no autorizado y quedar obligado. La ratificación requiere que el agente haya manifestado representar al principal, que el principal fuera capaz en ambos momentos, conociera todos los hechos materiales, ratificara el acto en su totalidad y lo hiciera antes de que el tercero se retirara.
Reglas clave
- ✓Código Civil de California §§ 2310 y siguientes: cinco condiciones para la ratificación
- ✓La ratificación en transacciones con bienes raíces generalmente debe constar por escrito
- ✓Una vez ratificado, las consecuencias son las mismas que si se hubiera autorizado originalmente
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Poder notarial
agency Un poder notarial es un instrumento escrito que otorga autoridad a un agente (apoderado, attorney in fact). El poder especial autoriza actos prescritos; el poder general autoriza todos los negocios. No se debe otorgar un poder a los corredores en el mismo asunto en el que son agentes remunerados.
Reglas clave
- ✓Poder especial = actos prescritos; poder general = todos los negocios del poderdante
- ✓Los poderes se interpretan estrictamente; la autoridad general se limita a lograr propósitos específicos
- ✓Los corredores no deben tener un poder en el mismo asunto en el que son agentes remunerados (evitar la autocontratación)
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Autoridad para recibir depósitos
escrow Un corredor cuyo encargo se limita a conseguir un comprador no tiene autoridad para aceptar un depósito del comprador; si lo hace, actúa como agente del comprador. La mayoría de los formularios de listado otorgan al corredor autoridad expresa para aceptar un depósito de buena fe por el vendedor.
Reglas clave
- ✓Sin autoridad, un corredor que acepta un depósito actúa como agente del comprador (la pérdida recae en el comprador)
- ✓Prácticamente todos los formularios de listado otorgan autoridad expresa para aceptar un depósito de buena fe por el vendedor
- ✓Una vez que el vendedor acepta el contrato de compraventa, la titularidad del pago inicial se transfiere al vendedor
- ✓Un depósito sujeto a una cláusula válida de daños y perjuicios liquidados por lo general no es recuperable por un comprador que incumple (Código Civil de California §§ 1057.3, 1671)
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Manejo de cheques como depósito de buena fe (earnest money)
escrow Un cheque retenido conforme a las instrucciones escritas del comprador no debe negociarse hasta la aceptación, pero el vendedor debe ser informado por escrito a más tardar al momento de presentar la oferta. No deben aceptarse cheques posfechados, ya que se asemejan a pagarés.
Reglas clave
- ✓Se debe notificar por escrito al vendedor que el cheque del comprador se retiene y no se negocia (B&P § 10176(a))
- ✓El vendedor debe acusar recibo de la notificación antes de la aceptación o de forma simultánea con ella
- ✓El corredor debe registrar la recepción del cheque en los registros del fondo fiduciario (trust fund) y guardarlo de forma segura (10 CCR §§ 2831, 2832)
- ✓Un cheque posfechado puede tratarse como un pagaré y no debe aceptarse sin divulgación
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Pagarés como depósitos
escrow Un corredor de bienes raíces que da a entender implícitamente que recibe efectivo mientras acepta un pagaré no negociable viola la Ley de Bienes Raíces. El uso de pagarés como depósito de buena fe (earnest money) debe ser revisado por asesoría legal con anticipación.
Reglas clave
- ✓Dar a entender que se recibió efectivo cuando se aceptó un pagaré viola la Ley de Bienes Raíces
- ✓Se requiere divulgación completa al vendedor con respecto a la forma del depósito de buena fe
- ✓Un corredor de bienes raíces tiene el deber afirmativo de divulgar todos los hechos materiales que influyen en la decisión del principal
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Depósito de escrow
escrow Cuando se paga un depósito de arras en un escrow neutral, el comprador entrega el dinero de forma condicional. El depositario de escrow generalmente no devolverá el depósito sin la concurrencia del vendedor. El escrow se define por ley.
Reglas clave
- ✓El Código Financiero § 17003 y el Código Civil § 1057 definen el escrow
- ✓La falta de ejecución de los documentos de devolución (en ausencia de una disputa de buena fe) puede resultar en daños de hasta $1000 más honorarios de abogado (Código Civil § 1057.3)
- ✓Al cumplirse totalmente, el depositario de escrow se convierte en agente del vendedor para el dinero y agente del comprador para la escritura
- ✓El depositario de escrow puede presentar una acción de interpleader para disputas sobre depósitos
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Deber de determinar el alcance de la autoridad del agente
agency Un tercero que trata con un agente tiene el deber de determinar la existencia, el propósito y el alcance del mandato. El principal no incurre en responsabilidad alguna por actos que excedan la autoridad real o aparente del agente.
Reglas clave
- ✓La Malfa v. Piombo Bros.: los terceros están obligados, bajo su propio riesgo, a determinar la existencia del mandato y la autoridad.
- ✓La carga de la prueba de la autoridad recae en la parte que la alega.
- ✓El principal no es responsable por actos que excedan la autoridad real o aparente del agente.